被借名股東的法律責(zé)任有哪些？約定掛名的法律責(zé)任有哪些？
發(fā)布時(shí)間：2023-06-28 09:58:51 文章來源：法制法律網(wǎng)
一、未實(shí)際出資的掛名股東有什么法律風(fēng)險(xiǎn)所謂掛名股東是指在各種形式的公司設(shè)立或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，自己沒有出資，替實(shí)際出資人掛名的股東(自...

一、未實(shí)際出資的掛名股東有什么法律風(fēng)險(xiǎn)

所謂“掛名股東”是指在各種形式的公司設(shè)立或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，自己沒有出資，替實(shí)際出資人掛名的“股東”(自然人或法人)。他們雖然具備了股東的法定形式要件，有完整的法律手續(xù)，但其名下之出資為他人所有，從而缺乏出資之實(shí)質(zhì)要件的“股東”。掛名股東是經(jīng)濟(jì)生活中經(jīng)常會(huì)遇到的現(xiàn)象，然而對(duì)掛名股東隱含和釀成的種種法律風(fēng)險(xiǎn)并未引起企業(yè)家的足夠重視。

掛名股東現(xiàn)象出現(xiàn)的原因是種種規(guī)避法律和趨利避害的心理所致，當(dāng)投資者選擇掛名股東這種方式時(shí)，更多地想到的是它可能帶來的便利和好處;而對(duì)其間隱藏的風(fēng)險(xiǎn)和漏洞卻疏于防控。

然而風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生就意味著損失的形成，任何避免風(fēng)險(xiǎn)的有效措施都只能在事情發(fā)生之前做出安排，而不是發(fā)生之時(shí)或之后，這就是我們所倡導(dǎo)的“事前防范，未雨綢繆”，如此才能真正起到法律為企業(yè)保駕護(hù)航、減免損失的作用。

在公司正常運(yùn)轉(zhuǎn)盈利的時(shí)候，掛名股東不會(huì)存在風(fēng)險(xiǎn);但當(dāng)公司出現(xiàn)虧損，公司資不抵債時(shí)，如果有股東出資不實(shí)，或者公司財(cái)務(wù)混亂，掛名股東作為其中一個(gè)股東將有可能與公司對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

二、掛名股東應(yīng)承擔(dān)哪些法律責(zé)任

1、被借名股東的法律責(zé)任

如果有證據(jù)證明經(jīng)登記注冊(cè)的股東僅僅是被別人借名而掛名，并未參與公司的治理，未享有過真正的股東權(quán)利，也未履行過股東義務(wù)，那么法律不會(huì)保護(hù)其作為“股東”而應(yīng)享有的權(quán)利。因?yàn)閷?duì)公司履行出資義務(wù)是享有股東權(quán)利的基礎(chǔ)，而并未實(shí)際出資的掛名股東，則不會(huì)享有基于出資而享有的公司知情權(quán)、表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)、轉(zhuǎn)讓出資權(quán)、收益權(quán)等股東權(quán)利。相反，在公司資不抵債時(shí)，因?yàn)槠涔蓶|身份已向社會(huì)公示，實(shí)際出資人與掛名股東之間的這種私下借名行為不能對(duì)抗善意第三人，所以掛名股東不但不會(huì)享有股東的權(quán)利，卻存在在其出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、約定掛名的法律責(zé)任

因?yàn)榧s定掛名的形式主要體現(xiàn)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律行為中，所以因約定掛名而在實(shí)務(wù)中發(fā)生的糾紛則往往涉及到公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問題。對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓后未進(jìn)行登記而是否影響股東資格的取得，筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后當(dāng)事人的行為狀況來確定，不能簡(jiǎn)單肯定或否定。但一般認(rèn)為在各種要件具備的前提下，僅僅未進(jìn)行工商變更登記，應(yīng)當(dāng)肯定其股東資格。根據(jù)我國(guó)《合同法》及其解釋的立法精神，只有法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在登記后生效的，才依此認(rèn)定合同的效力，比如《擔(dān)保法》中關(guān)于抵押權(quán)生效的規(guī)定。

否則適用當(dāng)事人合意成立即合同自由原則，只要當(dāng)事人雙方就合同的主要條款達(dá)成一致，或者符合《合同法》第37條規(guī)定的情形，合同即為成立。因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議成立的要件應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人合意，與合同是否經(jīng)過工商登記沒有直接關(guān)系。工商登記是國(guó)家對(duì)法人進(jìn)行行政管理的一種方式，是社會(huì)公信力的具體體現(xiàn)，這種證權(quán)性登記僅旨在向社會(huì)宣示股東資格的證權(quán)功能，起到對(duì)抗第三人的表面證據(jù)功能，而不具有設(shè)權(quán)性功能。所以，在不違反法律禁止性規(guī)定的前提下，法律同樣不會(huì)保護(hù)約定掛名股東的股東權(quán)利，而已履行受讓對(duì)價(jià)義務(wù)，實(shí)際享有股東權(quán)利并履行股東義務(wù)的受讓方其股東資格則應(yīng)受到法律保護(hù)。

三、掛名股東是否要對(duì)外承擔(dān)責(zé)任

掛名股東一般推定為合法股東。

股東包含兩個(gè)要件：形式要件是指在公司章程、公司的工商登記材料或在股東名冊(cè)中都表明其股東身份，實(shí)質(zhì)要件是指實(shí)際出資。在公司設(shè)立或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，雖然具備了股東的法定形式要件，但其名下的出資實(shí)為他人所有的股東，被稱為“掛名股東”，也被稱為名義股東、人頭股東。

掛名股東產(chǎn)生的原因很多，常見的有兩類，一類是實(shí)際出資人不便于出面。此時(shí)往往為了享受或規(guī)避國(guó)家對(duì)于公司待遇的法律和政策，如規(guī)避對(duì)主體資格的限制(如國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員、現(xiàn)役軍人不能成為有限責(zé)任公司的股東)，規(guī)避對(duì)特殊領(lǐng)域的限制(如會(huì)計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所不能設(shè)立公司)。另一類是實(shí)際出資人為了逃避法律的責(zé)任，比如為了逃避相應(yīng)的出資責(zé)任，掛名股東被哄騙、強(qiáng)迫而產(chǎn)生。新聞中所說的女孩即是后者，其被哄騙在相關(guān)文件上簽字，實(shí)際上并未出資，只具有形式要件，就是掛名股東。

我國(guó)法律并未明文否認(rèn)掛名股東的合法性。公司法規(guī)定，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任是有限責(zé)任，相比較而言，有限責(zé)任公司的人合性較強(qiáng)，對(duì)于公司股東的認(rèn)定尤為重要。

掛名股東主要有三個(gè)法律特征：第一，出資主體具有不一致性。理論上，股東既是出資的形式主體，也是出資的實(shí)質(zhì)主體。但就掛名股東而言，兩者并非同一主體，掛名股東只是出資的形式主體，而實(shí)際出資人才是出資的實(shí)質(zhì)主體，從而造成了出資主體的不一致性。

第二，責(zé)任承擔(dān)具有有限性。有限責(zé)任是指責(zé)任人以其一部分或一定數(shù)額的財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。責(zé)任的有限性體現(xiàn)在有限責(zé)任公司中股東承擔(dān)責(zé)任是以其認(rèn)繳的出資額為限。不論掛名股東是否被認(rèn)定為責(zé)任人，在其承擔(dān)公司責(zé)任時(shí)承擔(dān)的都只是有限責(zé)任。

第三，權(quán)利義務(wù)具有不確定性。公司法規(guī)定了公司股東具有財(cái)產(chǎn)收益，有參與公司決策、維護(hù)公司利益等相關(guān)的權(quán)利和義務(wù)，但由于掛名股東只具有成為股東的形式要件，而未實(shí)際出資，其是否應(yīng)該享有真正股東應(yīng)享有的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)就具有某種程度上的不明確性。新聞中的女孩雖然并未參與公司的決策與經(jīng)營(yíng)，但因其具備形式要件而被推定為公司的合法股東。

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